優(yōu)秀律師面對(duì)面：李明均律師網(wǎng)談國(guó)際商事法

    網(wǎng)友hipop：我一公司收到國(guó)外客戶訂單，規(guī)定交貨期為去年八月，不久收到客戶開(kāi)來(lái)L/C，規(guī)定“Shipment must be effected on or before September 2008”。我方于9月10日裝船并順利結(jié)匯。經(jīng)過(guò)一個(gè)月，客戶來(lái)電因遲裝船的索賠，問(wèn)：

    （1） 我方為什么能順利結(jié)匯？

    （2） 這種索賠有無(wú)道理？我方可否討價(jià)還價(jià)？可考慮用何方法？

    （3） 本案中我方應(yīng)汲取的教訓(xùn)是什么？

    李明均律師：貴公司采用信用證結(jié)算方式，為銀行信用，貴司提交的單據(jù)符合信用證規(guī)定的情況下，銀行應(yīng)支付貨款。信用證規(guī)定 “Shipment must be effected on or before September 2008”可被理解為9月或9月之前裝船，貴司9月10日裝船符合信用證的規(guī)定，因此貴公司能順利結(jié)匯。

    貴公司未按合同規(guī)定的交貨期交貨，已構(gòu)成違約，因此客戶索賠有道理。但是，對(duì)于客戶的索賠，貴司無(wú)需全部接受，要區(qū)別情況對(duì)待。如果合同已約定違約責(zé)任，則貴公司應(yīng)按照合同的規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任。如果合同未明確約定違約責(zé)任，則貴公司應(yīng)賠償客戶的實(shí)際損失，客戶亦應(yīng)提供證據(jù)證明其所遭受的實(shí)際損失。無(wú)論何種情況，相關(guān)違約金或損失賠償都可與客戶協(xié)商，在雙方都能接受的金額內(nèi)支付。

    信用證與作為其開(kāi)立基礎(chǔ)的合同雖然是相互獨(dú)立的交易，但信用證的開(kāi)立要符合合同規(guī)定的條件，合同沒(méi)有規(guī)定的，不能在信用證上隨意添加，合同已有規(guī)定的，不能任意更改。如果信用證與合同規(guī)定不符時(shí)，就應(yīng)該要求改證，待取得修改后的信用證時(shí)再發(fā)貨，否則就有可能要承擔(dān)違約責(zé)任。

    留言板：借款人是日籍華人，現(xiàn)居住廣東，被借款人在青島，請(qǐng)問(wèn)哪個(gè)法院有管轄權(quán)？

    李明均律師：你好。因?yàn)榻杩钊耸侨占A人，本案是涉外訴訟。

    首先要看雙方是否有有關(guān)爭(zhēng)議解決的訴訟管轄約定。如果有，在訴訟管轄上以雙方的約定為準(zhǔn)。

    如果沒(méi)有約定，那么根據(jù)國(guó)際私法的相關(guān)規(guī)定，我國(guó)法院是有管轄權(quán)的，被借款人可以向我國(guó)法院提起民事訴訟。此時(shí)要確定的是地域管轄和級(jí)別管轄。由你所述看來(lái)，借款人居住在廣東，要確定借款人是否有住所或經(jīng)常居住地（經(jīng)常居住地以連續(xù)居住一年以上為準(zhǔn)）。如果有住所或經(jīng)常居住地，那么根據(jù)《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，適用原告就被告的原則，被借款人可以向被告所在地法院提起民事訴訟；如果沒(méi)有，則根據(jù)《民事訴訟法》第二百四十一條：“因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，對(duì)在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。”借款人可以選擇合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地法院提起民事訴訟。

    最后，由于本案涉外，在確定級(jí)別管轄上，要看本案涉及的訴訟標(biāo)的額的大小。根據(jù)《民事訴訟法》第十九條的規(guī)定，中級(jí)人民法院審理重大涉外案件。所謂重大是指爭(zhēng)議標(biāo)的額大，或者案情復(fù)雜，或者居住在國(guó)外的當(dāng)事人人數(shù)眾多的涉外案件。在本案中，確定中級(jí)人民法院有無(wú)管轄權(quán)，關(guān)鍵要看涉及的借款金額的大小。最高人民法院發(fā)布了《全國(guó)各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院和中級(jí)人民法院管轄第一審民商事案件標(biāo)準(zhǔn)》，借款人在確定選擇哪一地方法院后，結(jié)合前述標(biāo)準(zhǔn)，看是由中級(jí)人民法院管轄還是由基層人民法院管轄。

    留言板：我在國(guó)外讀書(shū)時(shí)買了一部汽車，可我前段時(shí)間急著回國(guó)，所以也沒(méi)賣車。本想再回去時(shí)再說(shuō)，可現(xiàn)在工作已經(jīng)落實(shí)，而且回去的話往返飛機(jī)票又得一萬(wàn)多，實(shí)在劃不來(lái)。

    我該怎么辦？有沒(méi)有什么公證之類的東西？可以讓我在國(guó)外的朋友幫我賣了該車。

    李明均律師：一般來(lái)說(shuō)，可以在國(guó)內(nèi)公證機(jī)關(guān)辦理委托國(guó)外朋友代為售車的公證文書(shū)，然后由受托人代為售車，但慎重起見(jiàn)，建議你咨詢一下國(guó)外的車輛過(guò)戶部門，像你這種情況需要何種形式的授權(quán)委托，再進(jìn)行辦理。

    網(wǎng)友7567890x：我公司的外資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)過(guò)期4個(gè)月未辦理延期手續(xù)。請(qǐng)問(wèn)還能補(bǔ)救嗎？請(qǐng)教補(bǔ)救方法。

    李明均律師：《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)》本身并沒(méi)有期限的制約。你所說(shuō)的“過(guò)期”，我想應(yīng)當(dāng)是證書(shū)所載的“經(jīng)營(yíng)年限”已經(jīng)屆滿，而你未向有關(guān)部門辦理延期。

    根據(jù)《商務(wù)部關(guān)于外商投資企業(yè)申請(qǐng)延期有關(guān)問(wèn)題的意見(jiàn)》規(guī)定，外商投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限需要延長(zhǎng)的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限屆滿一百八十日之前（以下簡(jiǎn)稱“規(guī)定期限”）向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)；超過(guò)企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限未作決定的，視為準(zhǔn)予延期。

    對(duì)于外商投資企業(yè)遲于“規(guī)定期限”提出延長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)期限申請(qǐng)的，審批機(jī)關(guān)按以下原則處理：

    （一）企業(yè)在經(jīng)營(yíng)期屆滿三十日之前（含三十日）提出申請(qǐng)的，審批機(jī)關(guān)可以受理其申請(qǐng)。

    （二）企業(yè)在經(jīng)營(yíng)期屆滿前三十日內(nèi)及企業(yè)經(jīng)營(yíng)期屆滿后提出申請(qǐng)的，審批機(jī)關(guān)不予受理，但由于不可抗力導(dǎo)致的情形除外。

    根據(jù)你所說(shuō)的，你的情況應(yīng)當(dāng)屬于第二種，如果不存在任何不可抗力導(dǎo)致未能在規(guī)定期限內(nèi)辦理延期，那么審批機(jī)關(guān)將不再予以受理。至于補(bǔ)救措施，建議你到審批機(jī)關(guān)咨詢。

    網(wǎng)友海游：去年10月美國(guó)一客戶收到其供應(yīng)商貨物后，發(fā)現(xiàn)與樣品不符，質(zhì)量太差無(wú)法使用。當(dāng)時(shí)也沒(méi)有正式的合同，客戶也沒(méi)有權(quán)威機(jī)構(gòu)的驗(yàn)貨報(bào)告，現(xiàn)在如果客戶要訴諸法律應(yīng)對(duì)其供應(yīng)商，應(yīng)該如何進(jìn)行？

    李明均律師：實(shí)體上，美國(guó)客戶向該供應(yīng)商索賠需相關(guān)證據(jù)證明：樣品是該供應(yīng)商確認(rèn)的、貨物系該供應(yīng)商交付、所供貨物質(zhì)量與樣品不符（需提供檢驗(yàn)報(bào)告），從而可以主張存在事實(shí)上的買賣關(guān)系，以及供應(yīng)商負(fù)有質(zhì)量瑕疵的違約責(zé)任。

    程序上，如果該供應(yīng)商系中國(guó)國(guó)內(nèi)法人，可向被告所在地或合同履行地的人民法院提起訴訟。

    留言板：我公司與荷蘭一公司簽訂了2年的購(gòu)貨合同，書(shū)面也做了合同簽訂，第一批貨物已按月交付。后來(lái)荷蘭公司口頭要求改簽貨物規(guī)格，否則拒絕收貨。我公司后來(lái)陸續(xù)按照后改的規(guī)格給荷蘭公司送了第2、第3批貨物。荷蘭公司照收貨物，并且也付清了貨款。但是現(xiàn)在在送第四批貨物的時(shí)候，荷蘭公司拒收，并要求我公司嚴(yán)格按照原合同規(guī)格執(zhí)行。我想問(wèn)問(wèn)荷蘭公司在收第2、第3批貨物的時(shí)候，該供貨合同是不是已經(jīng)變更了？荷蘭公司能否拒絕接受第四批貨物？如果想繼續(xù)履行合同，應(yīng)該如何進(jìn)行

    李明均律師：貴公司是否保留發(fā)給荷蘭公司的第2、3批貨物規(guī)格確為改簽后的貨物規(guī)格的相關(guān)證據(jù)。如果保留了相關(guān)證據(jù)，且荷蘭公司也的確如貴司所述收貨付款了，則說(shuō)明合同雙方以實(shí)際行為表明同意變更原合同約定的貨物規(guī)格，雙方應(yīng)該按照變更后的貨物規(guī)格繼續(xù)履行合同。

    但如果貴公司保存的證據(jù)不足以證明合同雙方以實(shí)際行為表明雙方均同意本合同的修改，由于貴司提供的第4批貨物的規(guī)格與合同約定不相符合，則荷蘭公司有權(quán)利拒收第4批貨物，并要求貴司承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。

    鑒于貴司與荷蘭公司簽訂了為期2年的購(gòu)物合同，貴司若想繼續(xù)履行合同，建議嚴(yán)格按照合同約定供貨，雙方對(duì)合同內(nèi)容變更的協(xié)商一律采取書(shū)面形式。最穩(wěn)妥的方式為特快專遞；如若采用電子郵件方式協(xié)商則要注意通過(guò)雙方公司郵箱，避免用私人郵箱；由于傳真的收發(fā)很難舉證，建議不采納傳真的方式。

    網(wǎng)友zhuan8：我英語(yǔ)達(dá)到專八水平,去年通過(guò)了司法考試,今年找工作想去有涉外業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所實(shí)習(xí),以后想做涉外律師.我想請(qǐng)教您的是出國(guó)留學(xué)回來(lái)的律師是否在涉外律師行業(yè)具有特別的優(yōu)勢(shì)呢?我聽(tīng)說(shuō)沒(méi)有出國(guó)學(xué)過(guò)法律的做涉外律師只能做助理律師,永遠(yuǎn)不可能成為真正的涉外律師,請(qǐng)問(wèn)是這樣嗎?

    李明均律師：有出國(guó)留學(xué)背景的人員在語(yǔ)言上的確可能有一定的優(yōu)勢(shì)，現(xiàn)實(shí)中也大量存在著“海歸”們被各大律所爭(zhēng)相聘用的事實(shí)，但盡管如此，也并不意味著國(guó)內(nèi)“土產(chǎn)”的人才在跟“海歸”們競(jìng)爭(zhēng)的時(shí)候就必?cái)o(wú)疑。事實(shí)上，許多國(guó)內(nèi)院校英語(yǔ)專業(yè)畢業(yè)的人才通過(guò)自己的不懈努力，不僅通過(guò)了司法考試，還進(jìn)入了優(yōu)秀的律師事務(wù)所，并且在涉外領(lǐng)域有了相當(dāng)?shù)慕?shù)。