破產(chǎn)，還是不破產(chǎn)，現(xiàn)在已經(jīng)不僅僅是德隆自己要面臨的問題，而是幾乎整個社會要面臨的問題。
“德隆的問題實(shí)質(zhì)上是不能支付到期債務(wù)。由于在某一些債務(wù)關(guān)系中不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，影響到它的整個債務(wù)鏈�！�2004年6月21日深夜，《企業(yè)破產(chǎn)法》起草人之一的中國政法大學(xué)李曙光
教授接受記者采訪時
說。
德隆危機(jī)爆發(fā)以來，李曙光教授一直保持密切的關(guān)注。6月21日，李曙光教授參與起草的《企業(yè)破產(chǎn)法》修訂草案提交給了人大常委會進(jìn)行第一次審議。
“《企業(yè)破產(chǎn)法》草案涵蓋了所有類型的企業(yè)破產(chǎn)，而不僅僅是以前的國有企業(yè)。因此理論上說，破產(chǎn)法通過以后，類似德隆的案例進(jìn)行破產(chǎn)不成問題。”
“人大會議對草案的第一次審議之后，還將經(jīng)過兩次審議和最終通過�！北容^樂觀的估計(jì)是，破產(chǎn)法能夠在明年獲得通過，李曙光認(rèn)為。
“因此，在現(xiàn)有的法律框架下，要穩(wěn)妥解決德隆的問題，還必須集中行政、司法各部門的集體智慧�！�
德隆困局
6月6日，德隆董事局主席唐萬里在接受采訪時說，公司將采取市場運(yùn)作的辦法，把最優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)拿出來，全面進(jìn)行重組，目前已擬出債務(wù)重組一攬子方案，但有關(guān)方案還需政府批準(zhǔn)。
但唐萬里的表態(tài)仍然無法抑制德隆局勢的進(jìn)一步惡化，圍繞德隆的法院查封大潮此起彼伏。
“幾乎每天都有新的債務(wù)曝光，”一位市場人士指出，“德隆的資金黑洞就像去年非典時期的報告一樣，誰也不知道還會有多少�！�
“6月份以來，在一個月不到的時間里，德隆各地的資產(chǎn)幾乎全部被冰封。有些地方德隆的所有資產(chǎn)、股權(quán)、流動資金甚至到了‘查無可查’的地步�！庇嘘P(guān)銀行的律師告訴記者。
近日又有媒體報道，德隆已經(jīng)與10家境外機(jī)構(gòu)以及2家國資企業(yè)達(dá)成了初步協(xié)議，德隆將整體出售60％的股份，但有關(guān)方案還需政府批準(zhǔn)。
據(jù)德隆內(nèi)部人士透露，其實(shí)德隆在幾年前就與多家國外產(chǎn)業(yè)基金有過接觸，但都無果而終。“要想接盤德隆，只有實(shí)力雄厚的國際資本才能做到，德隆的‘產(chǎn)業(yè)’也確實(shí)吸引了一些國際資本前來。但它們只要一深入了解，就被一大堆搞不清楚的問題嚇退了�！�
隆安律師事務(wù)所上海分所費(fèi)國平主任認(rèn)為，“當(dāng)一件件違規(guī)甚至違法操作行為的披露，一樁樁隱匿行為的暴露，一個個債權(quán)人起訴，德隆幾乎所有資產(chǎn)已被司法保全的時候；當(dāng)一切資產(chǎn)信息變得模糊不清的時候，投資者、債權(quán)人怎么會相信由德隆現(xiàn)有管理層主導(dǎo)的公司重組？”
在東方高圣董事總經(jīng)理陳明鍵看來，德隆的重組不外乎三種方式：德隆自己重組、政府出面重組、市場力量重組。破產(chǎn)重組也屬于德隆自己重組的方式。
“從結(jié)果看，德隆自己重組的方式是玉碎，而市場重組的方式則是瓦全�！标惷麈I分析說。
“從目前德隆的復(fù)雜情況看，德隆的重組已經(jīng)超出了德隆自身以及并購人士的經(jīng)驗(yàn)范疇�！崩钍锕饨淌谡f，這種情況下，德隆進(jìn)行破產(chǎn)，對德隆公司本身、各類債權(quán)人、政府甚至社會，可能達(dá)到多贏的局面。
行政、司法雙介入
6月中旬，繼上海銀監(jiān)局召集商業(yè)銀行開會要求積極申請查封德隆系資產(chǎn)后，上海市公安局內(nèi)部也召開了內(nèi)部會議。
據(jù)公安局人士透露，政府要求公安系統(tǒng)摸清德隆的情況，包括德隆下屬的公司、債務(wù)情況以及可能涉及到的企業(yè)�！熬叫枰莆赵敿�(xì)的情況，了解所涉及企業(yè)員工是否影響社會穩(wěn)定，并做好預(yù)防措施�！�
“德隆不是一個簡單的公司，而是一個‘小金融帝國’，因?yàn)樗婕暗睦婷婧軓V、影響力很大、資金鏈很長，對金融體系風(fēng)險的影響大。”李曙光教授認(rèn)為。
對于處理德隆這樣一個復(fù)雜的案例，李曙光教授建議，可以采取行政、司法部門雙介入的辦法。
首先，由銀監(jiān)會、央行金融穩(wěn)定局、證監(jiān)會等監(jiān)管部門成立一個綜合的協(xié)調(diào)小組，召集可能危及的利益各方，在對德隆進(jìn)行清產(chǎn)核資、理清債權(quán)的基礎(chǔ)上拿出一個可行的重組方案。
其次，由于德隆的公司及其資產(chǎn)分布在全國各地甚至國外，債權(quán)人分布地域廣泛，目前各地、各個層次的法院受理了許多訴訟，并采取了司法凍結(jié)、查封等措施。因此，必須有一個司法協(xié)調(diào)或安排將所有訴訟進(jìn)行并案處理，統(tǒng)一在破產(chǎn)程序的框架之下。
“從法院的權(quán)威性和存在的地方保護(hù)主義來看，可能由最高人民法院介入最為合適�！崩钍锕饨淌谥赋�。
費(fèi)國平律師認(rèn)為，政府及其監(jiān)管機(jī)構(gòu)在目前的形勢下，通過行政協(xié)調(diào)彌補(bǔ)法律程序的不足是推動德隆破產(chǎn)重組的較好途徑之一。
“德隆目前管理層分崩離析，各地債權(quán)人紛紛起訴保全其財(cái)產(chǎn)，在此情況下，只有司法介入，進(jìn)入破產(chǎn)程序，才能禁止私自清償行為，轉(zhuǎn)移、藏匿資產(chǎn)行為，才能凍結(jié)和停止各地針對德隆的訴訟行為，追奪在混亂中保全的資產(chǎn)，控制局面繼續(xù)惡化，防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大�！�
從司法實(shí)踐來看，司法部門以及行政監(jiān)管部門是不會也不宜直接提起破產(chǎn)申請。破產(chǎn)申請人必須是作為債務(wù)人的德隆自己或者它的債權(quán)人。
但截至目前，兩方面并未提出破產(chǎn)申請。
“變通的辦法是，國資部門、證監(jiān)會、銀監(jiān)會等監(jiān)管機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)督促其監(jiān)管范圍內(nèi)的企業(yè)，為了企業(yè)自身和這些企業(yè)債權(quán)人的利益提出破產(chǎn)申請，以彌補(bǔ)監(jiān)管不力的不作為責(zé)任。然后，由最高人民法院出臺有關(guān)的司法解釋，并協(xié)調(diào)德隆債權(quán)人所在地的法院受理的訴訟�！�
費(fèi)國平說，其他有意收購德隆資產(chǎn)的投資人或者債權(quán)人，均應(yīng)當(dāng)一致行動盡快推動進(jìn)入司法破產(chǎn)程序，防止德隆資產(chǎn)被低價處置或者對部分債權(quán)人清償，而損害其他債權(quán)人的利益。
“美國破產(chǎn)案件的95％都是由破產(chǎn)企業(yè)提出的破產(chǎn)申請�！辟M(fèi)國平認(rèn)為，“如果德隆高層明智的話，它自己應(yīng)該提出破產(chǎn)申請，并進(jìn)入公司重整程序�！�
不過天道并購網(wǎng)ＣＥＯ余鐵成認(rèn)為，從目前的情況看，德隆自己不會主動申請破產(chǎn)重組�！爸辽倌壳盀橹�，德隆高層還不會認(rèn)輸?shù)竭@個地步。”
破產(chǎn)會否逃責(zé)﹖
中央財(cái)經(jīng)大學(xué)證券期貨研究所所長、賀強(qiáng)教授認(rèn)為，如果德隆破產(chǎn)重組，豈不是破銀行的債務(wù)�！斑M(jìn)一步說，現(xiàn)在企業(yè)破產(chǎn)重組的案例多嗎？”賀教授反問道。
破產(chǎn)是否會成為逃避責(zé)任的籍口，從而引發(fā)債權(quán)人更在的損失，是市場各方普遍關(guān)注的問題。
并購專家、隆瑞投資咨詢公司執(zhí)行董事尹中余認(rèn)為，通常來說，破產(chǎn)重整針對于實(shí)業(yè)公司，而不是像德隆這樣的投資控股公司。在公司本身及其管理層是否違法、違法嚴(yán)重性如何未被調(diào)查清楚之前，公司具有太大的不可預(yù)測性。即使是再高明的重組專家，也拿不出一個好的重組方案來�！霸谀壳半A段，貿(mào)然推進(jìn)德隆的破產(chǎn)重組，效果如何值得懷疑。”
費(fèi)國平認(rèn)為，德隆控股參股的眾多公司并沒有悉數(shù)停止運(yùn)營，如何在破產(chǎn)重組程序中在司法監(jiān)督下使這些企業(yè)有序地繼續(xù)經(jīng)營，減少損失的進(jìn)一步擴(kuò)大？解決好過渡期的安排，審時度勢引入管理人制度至關(guān)重要。
在重整期間，重整管理人負(fù)責(zé)重整計(jì)劃的執(zhí)行以及公司一切經(jīng)營事項(xiàng)，公司的經(jīng)營管理權(quán)由原董事會轉(zhuǎn)移至重整管理人。重整管理人由重整關(guān)系人和有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)提名，法院任命。
“根據(jù)德隆的情況，在進(jìn)入司法破產(chǎn)程序后也可以借鑒行政程序中的托管制度和經(jīng)驗(yàn)，由德隆管理層在托管人的監(jiān)督和照管下，一邊維持部分企業(yè)的運(yùn)營，一邊實(shí)施重組談判，一邊配合法院追奪或者召回被侵占的財(cái)產(chǎn)�！�
“破產(chǎn)法的核心宗旨就是關(guān)注全體債權(quán)人的利益和債務(wù)人起死回生的機(jī)會。”李曙光教授指出。
李曙光說，在破產(chǎn)重整程序下，企業(yè)日常的生產(chǎn)經(jīng)營得以維持，資產(chǎn)完整，員工相對穩(wěn)定，從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)價值和社會效益的最大化。“即使重整后出售，處于完整形態(tài)的資產(chǎn)價格比純粹清算或拆零出售也更高�！�
有律師擔(dān)心，因?yàn)榈侣∫呀?jīng)把部分資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到法律上根本沒有關(guān)系的暗公司，一旦實(shí)施破產(chǎn)，德隆對以前的債務(wù)將可能以現(xiàn)有的資產(chǎn)一筆勾銷。
費(fèi)國平認(rèn)為，實(shí)際上這可以援用“刺破公司面紗”、“直索責(zé)任”制度予以解決。
在德隆集團(tuán)，母公司可以輕易從子公司和負(fù)責(zé)孫公司調(diào)用資金，因此，德隆旗下大量的子公司和孫公司實(shí)際上并不具備完整的獨(dú)立法人資格。費(fèi)國平介紹說，所謂“刺破公司面紗”，就是指在某些情況下，為保護(hù)公司債權(quán)人的利益，法院可以揭開公司的面紗，否定股東與公司分別獨(dú)立的人格，令股東直接負(fù)責(zé)清償公司債務(wù)。
李曙光教授則指出，公司的有限責(zé)任，是針對于合法的有限責(zé)任而言。如果存在通過非法交易轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、隱匿資產(chǎn)，債權(quán)人可以申請法院追回�！瓣P(guān)鍵是要有證據(jù)�！�
此外，公司破產(chǎn)重整程序的實(shí)施，并不影響其他法律關(guān)系。如果調(diào)查結(jié)果表明，德隆系公司及其管理層確實(shí)存在操縱股價、欺詐、內(nèi)幕交易、虛假陳述等違法行為�！安还苁敲袷逻�是刑事責(zé)任，都可以對其進(jìn)行追究。”
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此次提交人大審議的《企業(yè)破產(chǎn)法》草案中，破產(chǎn)包括清算、和解與重整3種程序。
和解是債權(quán)人、債務(wù)人之間達(dá)成協(xié)議。
重整就是常說的“破產(chǎn)保護(hù)”。對有挽救希望的企業(yè)，給它一次機(jī)會，看它有沒有復(fù)興的可能情況。它首先由債務(wù)人或者債權(quán)人提出重組方案，并且重組方案被接受、法院認(rèn)為不違反法律原則的情況下予以確認(rèn)，然后才可能重整。
和解與重整的區(qū)別不是特別大，重整復(fù)雜在必須經(jīng)過各種類別的債權(quán)人的表決。所以，在美國沒有和解程序，只有重整程序，和解程序一般通過重整程序達(dá)到的。
一旦啟動破產(chǎn)保護(hù)，債權(quán)人是最脆弱的，因此，重整的前提是債權(quán)人認(rèn)為從重組程序中比清算程序中能夠得到的更多，即提高清償比例。
“一般來說，特大型企業(yè)選擇公司重整比較多。因?yàn)榇笮推髽I(yè)涉及的資產(chǎn)、債務(wù)鏈比較廣泛、復(fù)雜，另外有些權(quán)益性資產(chǎn)不好計(jì)算，可能需要經(jīng)過一段時間的運(yùn)營后才能變現(xiàn)。”，李曙光指出。
責(zé)任編輯 劉鈺
